2015年5月，成都廖記企業(yè)管理有限公司(以下簡稱“廖記企業(yè)”)和旗下雙流機場合作店成都市雙流空港熟食商貿(mào)有限公司(以下簡稱“雙流空港”)分別被成都市工商局開出了14萬元和38萬元的巨額罰單。據(jù)悉，此次行政處罰源于廖記食品連鎖股份有限公司(以下簡稱“廖記食品公司”)以“廖技棒棒及圖”和“雞圖形”商標(biāo)向成都工商局的舉報。

“雞圖形”的商標(biāo)存在權(quán)屬爭議

據(jù)了解，對于廖記企業(yè)和廖記食品公司兩家在商標(biāo)權(quán)屬方面的糾紛，作為當(dāng)事一方的成都廖記企業(yè)管理有限公司已提起多達10余起訴訟，其中一起已經(jīng)于2014年5月被北京市高級人民法院作出了終審判決(見證據(jù)1)，廖記企業(yè)勝訴。目前，其余6起商標(biāo)權(quán)屬糾紛案件一審也已勝訴，北京中院均撤銷了商評委所作裁定，而對方也已提出上訴。令人費解的是，在上述兩家企業(yè)還存在商標(biāo)權(quán)屬糾紛的情況下，成都市工商局就倉促對涉案一方的成都廖記企業(yè)管理有限公司開出了巨額罰款的“行政處罰決定書”。

證據(jù)1上

　　證據(jù)1下

　　而成都市工商局的做法也同樣受到了來自律師與專家層面的質(zhì)疑。

　　《商標(biāo)法》第六十二條規(guī)定，在查處商標(biāo)侵權(quán)案件過程中，對商標(biāo)權(quán)屬存在爭議的，工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)或者終結(jié)案件查處程序。

　　“目前，上述兩家企業(yè)對涉案的雞圖形、廖記棒棒雞等幾個商標(biāo)還存在商標(biāo)權(quán)屬爭議，相關(guān)的多起行政確權(quán)糾紛案件還在北京高院二審審理期間，商標(biāo)侵權(quán)是一個很專業(yè)的認定，兩家企業(yè)又經(jīng)歷了多年的確權(quán)訴訟，對于成都市工商局來說，這種案情復(fù)雜又處于司法認定中的案件不宜直接對企業(yè)作出行政處罰。暫時中止對本案審查，等相關(guān)司法機關(guān)對商標(biāo)權(quán)屬糾紛案件作出終審判決之后，成都市工商局再根據(jù)判決結(jié)果來決定是否對廖記企業(yè)作出行政處罰也為時不晚。”本案代理律師、北京在明律師事務(wù)所資深行政訴訟律師劉玲玲這樣表示。

　　針對該案，中國法學(xué)會知識產(chǎn)權(quán)研究會相關(guān)專家也持有類似認識。在他們看來，本案爭議雙方有長達10年的歷史糾葛，還有多起商標(biāo)權(quán)屬糾紛尚未塵埃落定。成都工商作為行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)保持中立的執(zhí)法態(tài)度。針對本案，應(yīng)先中止行政查處程序，待雙方商標(biāo)權(quán)屬爭議有明確定論以后再根據(jù)情況恢復(fù)查處程序，才是對雙方最為公平、公正的處理方式。

　　針對成都工商局的行為，成都廖記企業(yè)管理有限公司已在第一時間向成都市人民政府提起了行政復(fù)議。截至目前，成都市人民政府還未作出行政復(fù)議決定。

　　廖記第35類商標(biāo)歸李良鋒

　　為了保護商標(biāo)權(quán)，成都廖記企業(yè)管理有限公司對“廖記棒棒雞”品牌已經(jīng)進行了長達10年的維權(quán)訴訟。

　　廖記棒棒雞的創(chuàng)始人李良鋒系四川非物質(zhì)文化遺產(chǎn)棒棒雞的第五代傳承人，最早于1993年在成都開始售賣棒棒雞，于1997年在成都市錦江區(qū)創(chuàng)立廖記棒棒雞品牌，因其美味而聞名全川，并在全國建立起上千家“廖記棒棒雞”熟食門店。

　　面對品牌的商業(yè)利益，廖記食品公司也于2000年在成都開設(shè)起廖記棒棒雞門店，并在2001年注冊“廖技棒棒”商標(biāo)招攬生意。據(jù)了解，該公司從未取得“廖記棒棒雞”或“廖記棒棒”或“廖記”的產(chǎn)品商標(biāo)和流通企業(yè)商標(biāo)，其注冊的商標(biāo)“廖記棒棒”為餐飲商標(biāo)，與廖記企業(yè)經(jīng)營和招商加盟的廖記棒棒雞熟食門店是兩個不同的領(lǐng)域和類別。

　　據(jù)了解，廖家三兄弟由于經(jīng)營不善，其合伙經(jīng)營的成都廖記餐飲連鎖有限責(zé)任公司倒閉。其又于2012年9月注冊現(xiàn)在的“廖記食品連鎖股份有限公司”，并將其注冊的“廖記棒棒”餐飲商標(biāo)冒用為“廖記棒棒®雞”食品零售商標(biāo)，在店招上大量使用。

2015年，成都工商局以其冒充注冊商標(biāo)為由下達責(zé)令整改通知，要求對冒充注冊商標(biāo)的行為進行整改(見證據(jù)2)。然而，廖記食品公司對處罰書歪曲執(zhí)行，僅僅將廖記棒棒右上角的標(biāo)注遮蓋(見證據(jù)3)，至今還在以“廖記棒棒雞”名義銷售產(chǎn)品。

證據(jù)2

　　棒棒兩字右上角的標(biāo)識被擋住(證據(jù)3)

事實上，“廖記”在第35類商標(biāo)十年的爭奪已塵埃落定。在2014年和2015年，三兄弟的親幺舅李良鋒連續(xù)7次勝訴，北京第一中級人民法院已判定“廖記”“廖記棒棒雞”及鳳凰圖形歸創(chuàng)始人李良鋒所有(見證據(jù)4)，等待商標(biāo)局頒發(fā)正式商標(biāo)證書。2015年6月，李良鋒“廖記及圖”第35類商標(biāo)注冊成功，國家商標(biāo)局進行了公示。

證據(jù)4上

　　證據(jù)4下

　　“兩家關(guān)于‘廖記’商標(biāo)爭奪在很多類上都有，此次獲勝針對的是第35類。僅僅是這一類上的拉鋸戰(zhàn)就有5個回合，其中李良鋒‘5局4勝’。”四川拓泰律師事務(wù)所主任、中華全國律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會委員尹冬生表示。

　　實際上，李良鋒就第35類“廖記及圖”的注冊也頗費周折。一開始，商標(biāo)評審委員會一度作出復(fù)審裁定，不予核準(zhǔn)注冊。李良鋒不服，于2013年7月提起訴訟，北京市第一中級人民法院受理該案，經(jīng)審理，李良鋒勝訴。此時，廖家兄弟也不服，提出上訴。2014年5月，北京市高級人民法院作出二審判決，裁定維持原判(見證據(jù)1)。撤銷國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會作出的“廖記及圖”商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊的裁定。

　　這意味著，“廖記及圖”商標(biāo)在第35類上的爭奪塵埃落定。與此同時，李良鋒在系列糾紛案中的關(guān)鍵一役先勝一局。

　　李良鋒是標(biāo)識最早使用人

　　從1993年春節(jié)后至1996年下半年，李良鋒一直跟隨李群仙(系李良鋒五姐，廖家兄弟的五姨媽)和其丈夫陳萬楊在沙灣附近的菜市場以玻璃貨柜的形式售賣“棒棒雞”，從未間斷。而在此期間，廖家兄弟僅僅在1993年從事了兩三個月的“棒棒雞”生意。

　　“棒棒雞”進入店鋪是在1996年下半年，由李良鋒提議，邀約廖家兄弟等人合伙，在下南大街創(chuàng)立的“成都市錦江區(qū)廖記棒棒雞店”，這是以“廖記棒棒雞”為字號的第一家店鋪。1997年上半年，廖家兄弟及其他合伙人在短暫經(jīng)營后便很快退出了下南大街“廖記棒棒雞”店的經(jīng)營，僅剩李良鋒獨自經(jīng)營該店直到2001年5月。

因此，李良鋒才是“廖記棒棒雞”標(biāo)識的最早使用人(該事實已在北京市第一中級人民法院(2013)一中知行初字第1673號《行政判決書》中予以認定(見證據(jù)5)。

　　證據(jù)5上

證據(jù)5下

　　在下南大街店開業(yè)后，李良鋒又以“廖記棒棒雞”作為字號和店招開辦了多家“棒棒雞”店。如：長順上街171號“廖記棒棒雞”店;新開寺52號“廖記棒棒雞新開寺店”;一環(huán)路西一段157號“廖記棒棒雞百花店”;成都市青羊區(qū)小南街22號“青羊區(qū)小南街廖記棒棒雞店”;金河路22號“成都市青羊區(qū)廖記棒棒雞”店等，有的店持續(xù)經(jīng)營至今。因此，李良鋒才是“廖記棒棒雞”的持續(xù)使用者，是該品牌的真正締造者和傳承者。

至今廖家三兄弟在店招上使用的“廖記棒棒雞”書法作品是李良鋒請肖朝德所寫，“雞圖形”更是李良鋒一方的獨創(chuàng)，至今還保有“雞圖形”創(chuàng)作原稿(見證據(jù)6)。

　　證據(jù)6：李良鋒手中的雞圖形創(chuàng)作原稿

　　本案代理律師、四川拓泰律師事務(wù)所律師易曉莉認為，在成都廖記企業(yè)管理有限公司實際從事的食品零售服務(wù)上，其實先于廖記食品連鎖股份有限公司申請注冊“廖記”、“廖記棒棒雞”和“雞圖形”商標(biāo)，卻因廖記食品的惡意異議阻礙而申請10多年未能最終核準(zhǔn)。但在異議審查中，商標(biāo)局均作出了“被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊”的決定。目前這些商標(biāo)已處于商標(biāo)確權(quán)訴訟的后期，被核準(zhǔn)注冊指日可待。

　　她同時認為，如果根據(jù)新《商標(biāo)法》第三十五條“對初步審定公告的商標(biāo)提出異議的，……商標(biāo)局做出準(zhǔn)予注冊決定的，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告”的規(guī)定，成都廖記企業(yè)管理公司應(yīng)當(dāng)已取得“廖記”、“廖記棒棒雞”、“雞圖形”等商標(biāo)注冊證，獲得了商標(biāo)專用權(quán)。

　　值得一提的是，從上世紀(jì)90年代到現(xiàn)在，成都廖記企業(yè)管理有限公司通過自身、經(jīng)營團隊的共同努力以及政府相關(guān)部門的關(guān)懷，已經(jīng)將“廖記棒棒雞”、“廖記”打造成為國內(nèi)尤其是四川地區(qū)熟食零售策劃、咨詢等服務(wù)的知名品牌。迄今為止，其連鎖店鋪在成都、重慶、西安等地擁有近800家，為上千家熟食店提供過項目策劃、咨詢、建議等服務(wù)，促進了相關(guān)店鋪的銷售，年銷售額累計超過3億元，幫助上千家庭實現(xiàn)了創(chuàng)業(yè)夢想和就業(yè)幫扶。

　　本案代理律師、北京在明律師事務(wù)所資深行政訴訟律師劉玲玲認為，在國務(wù)院大力倡導(dǎo)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”這樣一個大背景之下，成都市工商局在做出行政處罰決定之前應(yīng)該充分考慮到“廖記企業(yè)”對當(dāng)?shù)厣鐣€(wěn)定與幫扶民眾就業(yè)創(chuàng)新做出的巨大貢獻，真正做到客觀、公正、嚴(yán)謹和審慎地來處理該問題。

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